Вещные и обязательственные права в международном частном праве Казахстана
Центральными институтами международного частного права (так же, как и национального гражданского права) являются: лица, вещные права и договор как основание возникновения обязательства.
Мы проанализируем некоторые вопросы регулирования вещных и обязательственных прав в МЧП на основе использования норм раздела VII «Международное частное право» проекта Гражданского кодекса Республики Казахстан (особенная часть). При этом главное внимание уделяется анализу коллизионных норм МЧП.
Основным в МЧП являются коллизионные нормы, то есть нормы, определяющие, право какого государства должно быть применено к конкретному гражданскому правоотношению, осложненному иностранным элементом.
Структура коллизионной нормы состоит из двух элементов: объем (указание на вид гражданского правоотношения, осложненного иностранным элементом), и коллизионная привязка (указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению). Например, ст.1107 ГК определяет, что право собственности и вещные права на имущество определяются по праву страны, где это имущество находится. Объемом нормы здесь является «право собственности и другие вещные права на имущество», а привязкой – «определяются по праву страны, где это имущество находится».
Коллизионные нормы классифицируются в литературе по различным основаниям (по форме коллизионной привязки, по способу регулирования, по последовательности применения). При этом за основу разграничения берутся обычно нормы, регулирующие вещные или договорные правоотношения.
Например, деление норм по последовательности применения основывается главным образом на нормах договорного права. По последовательности применения коллизионные нормы подразделяются на:
а) генеральные (основные) – нормы, которые подлежат применению в первую очередь. Например: договор регулируется правом страны, выбранной соглашением сторон (ст.1112 ГК);
б) субсидиарные – нормы, которые применяются, если не подлежат применению генеральные нормы. Причем различаются субсидиарные нормы первой, второй, третьей и т.д. степеней. Норма каждой последующей степени применяется в случае, если не подлежат применению нормы всех предыдущих степеней.
Например, субсидиарная норма первой степени: при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договорам применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора (п.4 ст.1113 ГК).
Далее, субсидиарная норма второй степени: при невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан (п.4 ст.1113 ГК).
Генеральная и субсидиарные нормы всех степеней, которые могут быть применены, тесно связаны между собой и образуют последовательные цепочки, своего рода ассоциации норм, основанные на внутренних связях.1
В МЧП сложились определенные типы коллизионных привязок, или коллизионные принципы, которые называют еще формулы прикрепления. Это способы выбора права, предельно обобщенные, концентрированные правила. Почти все эти формулы прикрепления использованы в ГК, в отличие от ранее действовавшего законодательства.
Многие эти формулы используются в коллизионных нормах, регулирующих вещные и обязательственные права.
1) Закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Применяется к вещным правам (ст.1107 ГК), к наследованию недвижимого имущества (ст.1123 ГК).
2) Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (lex voluntatis). В частности, договор регулируется правом страны, выбранным соглашением сторон (ст. 1112 ГК).
3) Закон места совершения акта (lex loci actus). Этот закон выражается по-разному в различных сферах его применения:
а) Закон места совершения договора (lex loci contractus). Применяется редко из-за сложности определения места заключения внешнеторгового договора. В ГК применяется закон места совершения сделки, следовательно, он применяется и к договорам. Гражданская дееспособность физического лица в отношении сделок определяется по праву страны места совершения сделок (п.3 ст. 1095 ГК);
в) Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi). В ст.1117 ГК закреплено, что «права и обязанности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по праву страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда»;
г) Форма сделки подчиняется закону места совершения акта (locus regit fozmam actum). Это правило закреплено в п.1 ст.1104 ГК.
4) Закон страны продавца (lex venditoris). Применяется в контрактном праве, если соглашением сторон применимое право не было выбрано (п.1 ст.1113 ГК).
5) Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано ( lex causae). Поскольку это правило наиболее тесно связано с контрактным правом, его часто называют Law of the contract, Proper law of the contract. В п.4 ст. 1113 ГК закрепляется: «При невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан».
Однако в ГК закону наиболее тесной связи придали более широкое значение путем закрепления в общей статье, посвященной основным принципам определения применимого права, следующего положения: если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право, наиболее тесно связанное с гражданско-правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом (п.2 ст.1084 ГК).1
Вещные права, особенно его центральный институт – право собственности – являются основным институтом любой правовой системы.
Во всех странах мира официально закреплено деление имущества на движимое и недвижимое. Если в отношении недвижимого имущества сразу закрепилось применение закона места нахождения вещи (lex rei sitae), то к движимому имуществу довольно долго во многих странах (Франция, Германия, Англия) применялся закон места жительства собственника вещи (lex domicvilii). Однако применение этого принципа довольно сложно, место жительства не является постоянным, часто меняется и неизвестно контрагентам. Сейчас принцип домицилия сохранился лишь в нескольких странах (Аргентина, Бразилия).
В ст. 1107 ГК закрепляется, что право собственности и другие вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Казахстан.
Понятие движимого и недвижимого имущества определяется в соответствии со ст. 117 ГК. Что касается других вещных прав, то некоторые из них к иностранным лицам, как правило, неприменимы, например, право хозяйственного ведения и оперативного управления, так как они в основном вытекают из государственной собственности. Может в некоторых случаях возникнуть право оперативного управления при создании учреждения иностранным юридическим лицом или предприятием с иностранным участием.
Однако другие права приобретают громадное значение, например, право землепользования, право залога, аренды, сервитута. Теория вещных прав нуждается в разработке, в том числе и применительно к иностранным участникам.
Особенно большое значение для МЧП имеет разработка теории вещных прав на землю. В соответствии с Указом Президента Республики Казахстан, имеющим силу Закона, от 22 декабря
Однако Указ «О земле» предоставил право всем землепользователям, в том числе временным, свободно, без разрешения властей, распоряжаться своим правом землепользования в пределах срока аренды (продавать, отдавать в залог и т.д.).
На практике уже возникли вопросы относительно иностранных землепользователей:
1) Распространяется ли на совместные и иностранные предприятия запрет приобретать земельные участки на праве постоянного землепользования?
В ст. 36 Указа «О земле» дается определение иностранных и национальных землепользователей. Национальные землепользователи определяются как граждане Республики Казахстан и казахстанские юридические лица, в том числе предприятия с иностранным участием. К иностранным относятся иностранные граждане, иностранные юридические лица, иностранные государства, международные объединения и организации.
Следовательно, предприятия с иностранным участием являются национальными землепользователями и вправе получить землю на праве постоянного землепользования.
2) Постоянные землепользователи (колхоз, фермерское хозяйство) вправе сдавать свое право постоянного землепользования в залог, в том числе иностранным субъектам. Что произойдет в случае реализации залога?
Поскольку иностранные юридические и физические лица не вправе приобретать землю на праве постоянного землепользования, в случае реализации права постоянного землепользования как предмета залога и перехода его к иностранному землепользователю это право должно трансформироваться в право временного землепользования (аренды). Срок аренды должен определяться или заранее – в залоговом обязательстве, или позднее – соглашением сторон или решением суда.
3) Что происходит с земельным участком в случае, когда иностранный землепользователь взял землю в аренду, но затем возвел на ней производственные и непроизводственные строения?
Ответ на этот вопрос вытекает из статьи 18 Указа «О земле» о неотделимости друг от друга права собственности на земельный участок и права на расположенные на нем здания или сооружения. Поэтому если иностранный землепользователь с разрешения уполномоченных государственных органов возвел строение на земле, взятой им в аренду, он приобретает право собственности на земельный участок, обслуживающий строение. По окончании аренды эти участки под строениями сохраняются за ним на праве собственности. Поэтому при заключении договора аренды необходимо предусматривать возврат (выкуп) земельных участков, находящихся под строением, вместе с выкупом этих строений.
Основными проблемами, которые возникают при применении МЧП к вещным правам, являются: а) национализация и приватизация собственности и б) иностранные инвестиции как формирование негосударственной формы собственности.
Национализация – это огосударствление, то есть изъятие имущества, находящегося в частной собственности, и передача его в собственность государства. Приватизация - обратный процесс: передача государственного имущества в частную собственность.
Национализация – право каждого государства, вытекающее из его суверенитета. Это подтверждено резолюциями ООН и решениями международного суда ООН.
В Казахстане в первые годы самостоятельности от национализации отказались. В Законе об иностранных инвестициях Казахской ССР от 7 декабря 1990 года закреплялся запрет на национализацию имущества.
В действующем Законе об иностранных инвестициях мы вернулись к общепризнанному мировому стандарту отношения к национализации. В ст.7 закрепляется: «Иностранные инвестиции не могут быть национализированы, экспроприированы или подвергнуты иным мерам, имеющим такие же последствия, как национализация и экспроприация, за исключением случаев, когда такая экспроприация осуществляется в общественных интересах с соблюдением надлежащего законного порядка и производится без дискриминации с выплатой надлежащей адекватной и эффективной компенсации».
Аналогичное положение закреплено в соглашениях о поддержке и взаимной защите инвестиций, а также в Договоре к Энергетической хартии (ст.13).
В отношении участия иностранцев в приватизации государственного имущества действует национальный режим. Указом Президента РК, имеющим силу Закона, от 23 декабря
К внешнеэкономическим договорам относятся договоры, в которых хотя бы одна из сторон является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом, и основными договорами являются договоры купли-продажи. Можно назвать также договоры подряда, контракты по оказанию технического содействия в строительстве предприятий, договоры в области научно-технического сотрудничества, контракты в области недропользования, договоры перевозки, расчетные отношения и т.п.
Выбор права по договору в соответствии со ст. 1112 ГК осуществляется соглашением сторон (lex voluntatis).
Основные проблемы в выборе права появляются при отсутствии соглашения сторон. Таких ситуаций следует избегать. В любом случае необходимо применимое право определить. Это, разумеется, предмет переговоров, но желательно добиться, чтобы применялось право Казахстана. Если во внешнеэкономическом контракте в качестве применимого записано право штата Нью-Йорк, а местом рассмотрения спора обозначен Стокгольм с языком рассмотрения английским, можно гарантировать, что правовая защита казахстанского предпринимателя отсутствует, и он отдает себя полностью на милость иностранного контрагента.
При отсутствии соглашения сторон вопрос о применимом праве в каждом виде договора решается по-разному, но в основном выдерживается закон страны продавца или основного производителя товаров, работ, услуг (lex venditoris).
В соответствии с п.3 ст.1113 ГК при отсутствии соглашения сторон договора о подлежащем применению праве применяются независимо от положений п.1 настоящей статьи:
1) к договорам о совместной деятельности и строительного подряда – право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты;
2) к договору, заключенному по итогам конкурсных торгов (тендера, аукциона) или на бирже – право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа.
При анализе внешнеэкономических договоров необходимо учитывать значение международных договоров. Прежде всего следует назвать Венскую конвенцию ООН 1980 года о договорах международной купли-продажи товаров. В 1974 году в Нью-Йорке была заключена Конвенция об исковой давности в международной купле-продажи товаров, а в 1980 году – Дополнительный договор к ней. На Гаагской конференции международного частного права в 1985 году была принята Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров.
Все эти Конвенции чрезвычайно важны для Казахстана, но Казахстан до сих пор к ним не присоединился.
Во внешнеэкономических договорах большое значение имеют международные торговые обычаи. Наиболее важными из них являются принятые Международной торговой палатой Правила толкования торговых терминов – «Международные торговые термины» (Инкотермс - 90). В документе приводятся правила толкования 13 терминов, используемых при составлении договоров международной купли-продажи, в том числе такие широко известные и применяемые, как «фоб» (free on board - свободно на борту); «сиф» (cost, insurance, freight - стоимость, страхование, фрахт); «фас» (free alongside ship - свободно вдоль борта судна); «каф» (cost and freight – стоимость и фрахт).
Указывая в договорах на те или иные обычаи, стороны должны четко себе представлять, что стоит за этими терминами.
Особая коллизионная привозка применяется к договорам о создании юридического лица. Это связано с тем, что на основе этого договора возникает юридическое лицо, и проблема заключается в том, какую привязку применять: касающуюся юридических лиц или касающуюся договоров.
Законом юридического лица (lex societatis) является право страны, где это юридическое лицо учреждено (ст. 1100 ГК).
Гражданская правоспособность юридического лица определяется законом юридического лица (п.1 ст.1101 ГК).
Это означает, что если юридическое лицо учреждено в Казахстане, его права и обязанности определяются по праву РК. Данная проблема касается предприятий с иностранным участием.
Основные трудности в этом случае вытекают из того, что совместные предприятия возникают на основе договора о создании юридического лица, а к договорам по ГК применяется, как правило, закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (lex voluntatis). При подготовке проекта ГК некоторые иностранные эксперты настаивали на том, чтобы этот принцип был применен и к договорам о создании совместного предприятия.
Однако наша позиция в этом вопросе осталась неизменной, и в ГК воспроизведено положение, что к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, где учреждается или учреждено юридическое лицо (п.1 ст.1114 ГК).
Спорным на практике является вопрос о том, применяется ли это правило только к вопросам создания предприятия с иностранным участием или ко всем вопросам, вытекающим из договора о создании предприятия с иностранным участием и касающихся внутренних взаимоотношений участников (реорганизация, ликвидация, продажа доли и т.п.). Спорен также вопрос, действует ли это правило, если положения о создании, прекращении предприятия и т.п. закреплены не в учредительном договоре, а в уставе или в последующих соглашениях между участниками предприятия с иностранным участием.
Все эти спорные проблемы решены в ГК. Пункты 2 и 3 ст.1114 ГК гласят:
«2. Отношения, регулируемые настоящей статьей, включают в себя отношения по созданию и прекращению юридического лица, передаче доли участия в нем и другие отношения между участниками юридического лица, связанные с их взаимными правами и обязанностями (в том числе определяемые последующими соглашениями).
3. Положения настоящей статьи применяются и в случае установления взаимных прав и обязанностей участников юридического лица с иностранным участием другими учредительными документами».
Таким образом, к отношениям, связанным с созданием и взаимными правами и обязанностями участников предприятия с иностранным участием, однозначно применяется право Республики Казахстан.
Авторы статьи: Сулейменов М.К., Сулейменова А.М.
Статья опубликована в: 1) сборнике материалов Международной научно-практической конференции "Вещные и обязательственные права в законодательстве Республики Казахстан", 2000 год.
2) книге Частное право Республики Казахстан: история и современность. Том 5, 2011 год.
1 Подробнее см.: Международное частное право под ред. Г.К.Дмитриевой. М., Юрист, 1993. С.50-57.
1 Подробнее о формулах прикрепления см.: Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. М.: Юрид. лит., 1973. С.207-266; Международное частное право под ред. Г.К. Дмитриевой. М.: Юрист, 1993. С.57-67.