Объект права недропользования

§ 4. Объект права недропользования

 

В сфере недропользования возникают две группы правоотношений: 1) отношения государственной собственности на недра, в том числе на полезные ископаемые (институт права государственной собственности на недра); 2) отношения по владению и пользованию недрами (институт права недропользования).

Отношения государственной собственности на недра выступают как публично-правовые отношения, тогда как отношения по владению и пользованию недрами в пределах контрактной территории составляют сферу регулирования частного права (и в первую очередь гражданского права). Мы считаем, что среди принципов законодательства о недрах и недропользовании принцип права государственной собственности на недра занимает особое место: проявляется это в том, что с одной стороны законодатель не причислил его к принципам законодательства; а с другой - на наш взгляд, совершенно очевидно, что именно он является основным принципом законодательства о недрах и недропользовании. Несмотря на некую завуалированность принцип государственной собственности на недра пронизывает всю систему действующего законодательства РК. Будучи конституционным принципом, право государственной собственности на недра и другие природные ресурсы предопределяет особенности и специфику реализации правомочий владения и пользования объектами природы. Государство как единственный собственник недр и потому исключительный собственник определяет основания и порядок использования и охраны недр, принимает правовые нормы, устанавливающие режим недропользования.

Здесь важно подчеркнуть, что одного этого признака – обязательное участие государства уже достаточно для того, чтобы говорить об особом сочетании частно-правовых и публично-правовых начал во взаимоотношениях между участниками. Конечно, нельзя сказать, что инвестиционные отношения между государством и недропользователем основаны только на власти и подчинении (за исключением случаев, когда недропользователем является государственное предприятие или акционерное общество со стопроцентным и менее участием государства), государство выступает в гражданско-правовых отношениях наравне с другими участниками этих отношений. Однако, на практике возможны случаи, когда государственные органы нарушают принцип равенства сторон в договоре на недропользование; также несомненно, что государство принимает на себя определенные обязательства перед инвестором, но опять-таки это не означает, что эти обязательства устанавливает инвестор как сторона договора; нет, именно государство само определяет, в какой степени и насколько оно ответственно перед инвестором.

Соответственно можно выделить три группы инвестиционных правоотношений с участием государства: 1) отношения государственной собственности на недра (публично-правовые отношения); 2) отношения по предоставлению недр в пользование государственным юридическим лицам (публично-правовые отношения); 3) отношения по предоставлению права недропользования негосударственным субъектам инвестиционных правоотношений (в основном, это договорные (частно-правовые)  отношения, но присутствуют и элементы публичного права). Как видим, только третья группа инвестиционных правоотношений в области недропользования подпадает под сферу действия частного права, также немаловажно, что согласно действующему законодательству все еще сохраняются публично-правовые начала в порядке предоставления и реализации права недропользования.

Следовательно, «право недропользования» нужно понимать как субъективное право на владение и пользование участком недр, возникающее в соответствии с контрактом (договором). Как в этой связи отмечено Ю.Г. Басиным, право недропользования – это всегда вещное право, получаемое правообладателем от собственника и обращенное не только к третьим лицам, но и (в обязательственных правоотношениях) к государству[1]. Для предоставляемого инвесторам права недропользования характерно: 1) предоставление государством субъективного права на недра как главное основание возникновения правоотношений по владению и пользованию недрами; 2) право недропользования предоставляется с правом передачи другим лицам, но только с разрешения уполномоченного на то государственного органа (компетентного органа); 3) переход права недропользования в порядке универсального правопреемства (в случае реорганизации юридического лица принадлежащее ему право недропользования переходит к правопреемнику либо к правопреемникам); 4) предоставление права недропользования с правом передачи в залог без предварительного получения разрешения и без переоформления контракта на залогодержателя, но с обязательной регистрацией в компетентном органе (уполномоченном государственном органе); 5) право недропользования может быть постоянным или временным, отчуждаемым или неотчуждаемым, возмездным или безвозмездным (как правило, право недропользования является временным и возмездным); 6) право недропользования и право землепользования взаимосвязаны (причем последнее носит подчиненный характер по отношению к первому, согласно действующему законодательству, однако Ж.Х. Косанов, говоря в данном случае о «двойной форме природопользования», на первое место ставит землепользование, а не недропользование[2]); 7) устойчивость права недропользования (означает, что никто из пользователей недрами не может быть лишен права владения и пользования иначе, как только на основаниях, указанных в законе).

Для уяснения сущности права недропользования необходимо определить, что представляют собой недра как объект вещного права. Общеизвестно, что объект права можно определить как то, по поводу чего возникают общественные отношения между людьми или иными субъектами этих отношений. При этом особые свойства и назначения этих объектов могут существенным образом влиять на характер правоотношений по их поводу.

Будучи объектом вещных прав, недра подчинены специальному правовому режиму ввиду присущих им правовых и природных особенностей. Понятие «недра» в Законе о недрах определяется как часть земной коры, расположенная ниже почвенного слоя, а при его отсутствии - ниже земной поверхности и дна морей, озер, рек и других водоемов, простирающаяся до глубин, доступных для проведения операций по недропользованию с учетом научно-технического прогресса (п.6 ст. 1 Закона о недрах)[3].

Недра являются частью природных ресурсов. В соответствии с п. 48 ст. 1 Экологического кодекса Республики Казахстан от 9 января 2007 г., природные ресурсы - это природные объекты, имеющие потребительскую ценность: земля, недра, воды, растительный и животный миры (при этом под природными объектами понимаются естественные объекты, имеющие границы, объем и режим существования)[4].

Как объект права недропользования недра выступают в качестве имущества, а само право недропользования – в качестве имущественного права. В связи с этим следует различать недра как часть окружающей среды и недра как разновидность имущества. Как правильно, по нашему мнению, указывает Б.В. Покровский, «в качестве объектов вещных прав объекты природы выступают не только в их естественном состоянии, но, прежде всего – в социальном качестве имущества, а в имуществе, как таковом, нет даже атомов естественных элементов природы. Имущество – это общественная форма естественных объектов, особенности которой обусловлены естественными и общественными свойствами различных видов таких объектов. Природные объекты, входящие в состав природных ресурсов, – это одна из важнейших частей имущества как объекта имущественных прав»[5].

Как уже было сказано, недра по законодательству Республики Казахстан находятся в государственной собственности. Интересно, что первоначально в проекте Конституции Республики Казахстан, опубликованном для обсуждения, предусматривалась возможность передачи недр «в предусмотренных законодательством случаях в частную собственность». Однако, как пишет Н. Б. Мухитдинов, эта идея не получила поддержки. Дело в том, что богатства недр составляют основу развития народного хозяйства страны. Без полезных ископаемых, добываемых из недр, невозможно говорить об обеспечении подлинного суверенитета Казахстана. Кроме того, введение частной собственности на недра дало бы возможность иностранным инвесторам и новоявленным республиканским миллионерам скупить наиболее выгодные участки месторождений полезных ископаемых. В условиях только начавшегося перехода к рыночным отношениям, когда не все граждане имеют одинаковые условия для приобретения недр, такое положение не могло быть признано правильным[6]. Таким образом, при решении вопроса, быть или не быть недрам в частной собственности, превалировали соображения политико-социального порядка.

Известно, что объекты вещных прав должны характеризоваться индивидуально-определенными признаками. Как можно индивидуализировать недра, которые расположены под всей земной поверхностью? Индивидуализация начинается с того, что речь идет о недрах, расположенных в пределах границ территории Республики Казахстан, отделяющих их от территорий других государств. Недра, в свою очередь, на всей территории республики разделяются на блоки – участки недр. Участок недр – геометризированная часть недр, выделяемая в замкнутых границах для предоставления по недропользованию (подпункт 16 ст. 1 Закона о недрах).

Способом индивидуализации недр и их участков является также установление так называемой «контрактной территории», под которой понимается территория, определяемая геологическим либо горным отводом, на которой недропользователь вправе проводить операции по недропользованию, соответствующие контракту. Таким образом, геологический или горный отвод выступает тем документом, который фиксирует идентификационные признаки и индивидуальную принадлежность участка недр.

Дальнейшая индивидуализация недр как объектов вещных прав проявляется в их описании в составе государственного фонда недр и государственных кадастров, что позволяет определить местонахождение участка недр, описать и зафиксировать на местности его границы, а также получить качественную характеристику с точки зрения наличия или отсутствия месторождения полезных ископаемых. Месторождение - это часть недр, содержащая природное скопление полезного ископаемого (полезных ископаемых) ( подпункт 24 ст. 1 Закона о недрах).

Закон о недрах, решая вопросы собственности, называет несколько видов имущества: недра, минеральное сырье, полезные ископаемые и техногенные минеральные образования. Для уяснения сущности недр как объекта права недропользования есть смысл рассмотреть все названные виды имущества и определить различия между ними.

Итак, первым видом являются недра. Согласно п. 1 ст. 5 Закона о недрах недра находятся в государственной собственности, что полностью соответствует п. 3 ст. 6 Конституции Республики Казахстан и ст. 193 ГК, содержащей, кстати, аналогичную с Конституцией РК норму.

В юридической литературе сложились различные подходы к определению понятия «недра». В целом можно выделить из них два основных: 1) отождествление понятий «недра» и «полезные ископаемые» (Б.А. Лисковец, В.Г. Плахута[7] и др.); 2) «недра» – это все то, что находится под поверхностью земли (Л.А. Заславская, Б.В. Ерофеев[8] и др.).

Общеизвестно, что развитие человеческого общества самым тесным образом связано с использованием минерального сырья, залегающего в недрах земли. В настоящее время потребности общества в использовании минерального сырья возрастают, что в свою очередь приводит к постоянному росту объемов добычи и расходования полезных ископаемых. Вместе с тем, это не означает, что понятия «недра» и «полезные ископаемые» могут быть уравнены. Законом о недрах прямо установлено, что минеральным сырьем признается извлеченная на поверхность часть недр (горная порода, рудное сырье и другие), содержащая полезное ископаемое (полезные ископаемые); полезным ископаемым – содержащееся в недрах природное минеральное образование в твердом, жидком или газообразном состоянии (в том числе лечебные грязи), пригодное для использования в материальном производстве; а также предусмотрен особый правовой режим для техногенных минеральных образований – скоплений минеральных образований, горных масс, жидкостей и смесей, содержащих полезные компоненты, являющиеся отходами горнодобывающих и обогатительных, металлургических и других видов производств недропользователей (подпункты 37), 42), 52) ст. 1 Закона о недрах) Соответственно, в действующем законодательстве четко проводится разграничение между понятиями «недра», «минеральное сырье», «полезное ископаемое», «техногенное минеральное образование».

Однако, если первая точка зрения, отождествляющая недра и полезные ископаемые, уже несколько устарела, то вторая, несмотря на то, что они сложились примерно в один период времени, все еще сохранила свою актуальность. Достаточно сказать, что законодатель пошел именно по этому пути и определяет недра как все то, что находится под земной поверхностью (подпункт 6 ст. 1 Закона о недрах). Аналогичным образом вопрос решается и в законодательстве других стран СНГ. Например, Законом РФ «О недрах» от 21 февраля 1992 г. недра определяются как часть земной коры, расположенная ниже почвенного слоя, а при его отсутствии – ниже земной поверхности и дна водоемов и водотоков, простирающаяся до глубин, доступных для геологического изучения и освоения[9].

Как видим, в обоих случаях определяющим признаком недр является их расположенность ниже почвенного слоя, а при его отсутствии ниже земной поверхности и дна водоемов. Здесь нужно также особо подчеркнуть, что ни в том, ни в другом случае не учитывается возможность выхода месторождений полезных ископаемых на поверхность земли. Следовательно, выходы месторождений полезных ископаемых на поверхность земли в соответствии с действующим законодательством нельзя признать недрами, и их правовой режим остается неопределенным. Полагаем, что с целью предотвращения такого понимания недр российским законодательством в определенной степени восполняется неточность и неконкретность этого термина другим термином. Имеется в виду определение понятия «полезные ископаемые», содержащееся в Законе РФ о недрах, и раскрывающееся как составные части недр в твердом, жидком или газообразном состоянии, которые могут добываться с промышленной целью путем извлечения или отделения их независимо от того, где они находятся – на глубине или выходят на поверхность.

Законодательством РК о недрах и недропользовании не предусматривается возможность выхода месторождений полезных ископаемых на поверхность, что нельзя признать правильным. Что же касается подземных вод, включенных в состав полезных ископаемых, то позиция законодателя понятна: поиск, разведка и  добыча подземных вод ведутся аналогичными способами, что и полезных ископаемых. В силу своего естественного месторасположения подземные воды, так или иначе, оказывают влияние на месторождения полезных ископаемых (особенно на месторождения нефти и газа: как правило, в верхней части пласта располагается газ, ниже – нефть, еще ниже – вода[10]). Поэтому законодательство о недрах и недропользовании регулирует отношения по использованию и охране подземных вод только в той части, которая предполагает проведение разведки и разработки недр (в том числе, и использование недр для целей, не связанных с разведкой или добычей полезных ископаемых). В целом же подземные воды как составная часть единого водного фонда должны быть подчинены правовому режиму вод.

Говоря о критериях разграничения недропользования и других видов природопользования (землепользования, водопользования и т.д.), нужно обратиться к прежней законотворческой практике, в частности, вспомнить о критериях отграничения недр от земли, отраженных еще в Горном положении СССР 1927 г., где указывалось, что полезные ископаемые являются составными частями недр, которые могут добываться путем извлечения или отделения с промышленной целью независимо от того, выходят ли они на поверхность или находятся в глубине[11]. В этом определении достаточно удачно применены термины «извлечение» и «отделение», потому что углубление под поверхность земли характерно как для недропользователей, так и для землепользователей и водопользователей. Однако для недропользователей извлечение или отделение составных частей недр – это единственно возможная форма использования земной поверхности, тогда как для землепользователей или водопользователей – это вовсе не обязательно; поэтому главными критериями выступают форма и цель использования земной поверхности.

Итак, под недрами нужно понимать часть земной коры с выходами полезных ископаемых на поверхность, которая может быть использована путем извлечения или отделения в сфере материального производства. Тут следует учитывать, что для права абсолютно не важны территориальные или пространственные границы между землей, недрами, водами и другими природными ресурсами, ведь право регулирует не соотношение различных объектов природы между собой, а те виды общественных отношений, которые возникают в процессе использования природной среды и ее составных частей для тех или иных нужд. С точки зрения права извлечение (отделение) полезных ископаемых от земной поверхности будет использованием недр, в то время как проникновение вглубь земли для прокладки труб или коммуникаций будет использованием земли. Поэтому в приведенном выше определении мы сделали основной упор на существенные признаки недр, раскрывающие их правовую природу, хотя возможно какие-то нюансы или детали нами не учтены, поэтому необходимо дальнейшее изучение и исследование этой проблемы.

Недра как вид имущества относятся к недвижимому имуществу. Отметим, что в ст. 117 ГК при перечислении видов вещей, относящихся к недвижимости, недра не названы. Тем не менее, исходя из общего понятия «недвижимости», согласно которому к нему относятся имущество, прочно связанное с землей (то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно), недра, безусловно, относятся к недвижимости. Кстати, аналогичная статья Гражданского кодекса Российской Федерации прямо называет участки недр в перечне имущества, относящегося к недвижимости (ст. 130 ГК РФ).

Вторым видом имущества, о котором говорит Закон о недрах, является минеральное сырье. Минеральное сырье - это извлеченная на поверхность часть недр (горная порода, рудное сырье и другие), содержащая полезное ископаемое (полезные ископаемые) (подпункт 37 ст. 1 Закона о недрах). Если иное не предусмотрено контрактом, минеральное сырье принадлежит недропользователю на праве собственности (государственному предприятию Республики Казахстан – на праве хозяйственного ведения или оперативного управления) (п. 2 ст. 5 Закона о недрах).

Таким образом, с точки зрения объекта вещных прав имеет место следующая картина. Недра и содержащиеся в них полезные ископаемые в их природном состоянии (как обнаруженные, так и не обнаруженные) находятся в государственной собственности. Недра могут быть предоставлены недропользователю как объект его права недропользования. Извлеченная на поверхность земли часть недр, содержащая полезное ископаемое, превращается в другую юридическую категорию – минеральное сырье. Если иное не предусмотрено контрактом, а также, если недропользователем не выступает государственное предприятие Республики Казахстан, данное минеральное сырье является объектом права частной собственности. Иначе говоря, минеральное сырье как разновидность имущества в отличие от недр может быть как в государственной, так и в частной собственности. Зависит это от условий контракта.

Следовательно, извлеченные на поверхность недра перестают быть недрами в юридическом смысле слова и в качестве объекта прав превращаются в иное имущество – минеральное сырье. Кстати говоря, различный правовой статус недр и минерального сырья определяется не только тем, что они выступают различными видами имущества с точки зрения законодательства. Различается и материальная составляющая этих видов имущества. Недра представляют собой разновидность недвижимого имущества, минеральное сырье – движимого.

Работы, связанные с извлечением полезных ископаемых из минерального сырья, Закон о недрах именует термином «переработка минерального сырья», и устанавливает правило, в соответствии с которым переработка минераль­ного сырья не относится к операциям по недропользованию (ст. 20 Закона о недрах). Необходимо подчеркнуть, что ранее отношения по переработке минерального сырья входили в сферу регулирования Кодекса Республики Казахстан о недрах и переработке минерального сырья от 30 мая 1992 г., и только с принятием Закона о недрах они были исключены из сферы регулирования. На наш взгляд, это был совершенно оправданный шаг, поскольку минераль­ное сырье не относится к полезным ископаемым и вопросы их переработки не должны регулироваться нормами законодательства о недрах и недропользовании.

Третьим видом имущества, который возникает в процессе операций по недропользованию, выступает полезное ископаемое. Под полезным ископаемым данный закон понимает содержащееся в недрах природное минеральное образование в твердом, жидком или газообразном состоянии (в том числе лечебные грязи), пригодное для использования в материальном производстве  (подпункт 42 ст. 1 Закона о недрах). Очевидно, что в качестве определяющего признака законодатель выделяет – «пригодность» минерального вещества для использования в материальном производстве. Однако такая позиция представляется весьма спорной, поскольку отдельные виды минерального сырья могут быть непригодны для использования в материальном производстве, но могут быть пригодны для удовлетворения хозяйственных нужд. В частности, разработка отдельных месторождений полезных ископаемых может быть экономически невыгодна в силу небольшого количества залегающих минералов, либо нецелесообразна в виду того, что минералы залегают в трудных горно-технических условиях, и их добыча будет сопряжена с неоправданно высокими потерями, и т.п. Наконец, на сегодня некоторые минералы могут быть признаны непригодными для использования, поскольку их полезные свойства еще недостаточно изучены, но в дальнейшем они могут стать незаменимыми и очень важными для материального производства. Констатация экономической нецелесообразности или невозможности разработки отдельно взятого месторождения в настоящее время, при существующем уровне развития науки и техники еще не показатель его полезности. Поэтому необходимо учитывать возможную пригодность минералов для удовлетворения потребностей человеческого общества, а не ограничиваться признанием тех или иных минералов непригодными (неполезными). С учетом этого, предлагаем следующую трактовку термина «полезные ископаемые» - это содержащееся в недрах природное минеральное вещество в твердом, жидком или газообразном состоянии, которое может быть использовано для удовлетворения хозяйственных нужд в естественном виде или после предварительной обработки.

Весь комплекс работ (операций), связанный с извлечением полезных ископаемых из недр на поверхность, определяется Законом о недрах через понятие «добыча». Полезное ископаемое может извлекаться как из минерального сырья, так и непосредственно из недр (например, природный газ или нефть, не требующая очистки). Подобно минеральному сырью полезное ископаемое относится к движимому имуществу.

Сопоставление понятий «недра», «минеральное сырье» и «полезные ископаемые», в том виде, в котором они используются в Законе о недрах, показывает, что полезные ископаемые (как вид имущества) не входят в состав недр или минерального сырья и не являются их частью – они лишь содержатся в недрах, а при извлечении недр на поверхность в процессе добычи – в минеральном сырье.

Хотя об этом прямо и не говорится в Законе о недрах (что является, по нашему мнению, его существенным упущением), но следует полагать, что вопрос о возникновении права собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления) на полезное ископаемое решается аналогично возникновению права собственности на минеральное сырье. А именно: если иное не предусмотрено контрактом, право собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления) на полезное ископаемое принадлежит недропользователю. При этом следует иметь в виду, что полезное ископаемое как вид имущества не является ни частью недр, ни частью минерального сырья. Полезное ископаемое в своем естественном состоянии, то есть находящееся в недрах, представляя собой имущество, отличное от недр, находится в государственной собственности. Добытое полезное ископаемое – это самостоятельный вид имущества, выражающего собой конечный продукт данного цикла производства. С правовой точки зрения это имущество отличается как от полезного ископаемого в своем естественном состоянии, так и от недр либо минерального сырья, в которых добытое полезное ископаемое когда-то находилось. В зависимости от условий контракта на недропользование добытое полезное ископаемое может находиться как в государственной, так и в частной собственности.

Рассматривая вопрос о праве собственности на полезные ископаемые, хотелось бы отметить, что в соответствии с Конституцией Республики Казахстан недра и содержащиеся в них полезные ископаемые являются государственной собственностью (п.1 ст.5 Закона о недрах).

Кроме того, Конституция Республики Казахстан не содержит никаких упоминаний о праве собственности государства на полезные ископаемые. Но при этом она говорит о собственности государства на «природные ресурсы» (п. 3 ст. 6 Конституции РК). Возникает вопрос, относятся ли полезные ископаемые к природным ресурсам. Несмотря на кажущуюся очевидность ответа на этот вопрос, дело здесь не такое уж простое. Как отмечает Е. В. Новикова, «до сих пор не достигнуто единообразие в определении, использовании и толковании эколого-правовой терминологии, употребляемой в научном обиходе, учебно-методической литературе и в законодательстве». Далее она указывает, что нет четкости и определенности в отношении, в частности, таких основополагающих понятий, как «природные объекты», «природные ресурсы», «окружающая природная среда»[12]. Кстати, эта проблема обозначена в юридической литературе уже давно[13].

По нашему мнению, полезные ископаемые входят в состав природных ресурсов, что соответствует не только смысловому значению этого термина, но и тому определению, которое дано природным ресурсам в упомянутом нами Экологическом кодексе. Поэтому п. 1 ст. 5 Закона о недрах, которым установлено, что полезные ископаемые находятся в государственной собственности, можно считать соответствующим п. 3 ст. 6 Конституции РК. Рассуждение при этом строится по следующей логической схеме. Конституция РК установила право государственной собственности на природные ресурсы, полезные ископаемые являются частью природных ресурсов. Следовательно, норма Закона о недрах, установившая право государственной собственности на полезные ископаемые, не противоречит Конституции Республики Казахстан.

Однако этот же Закон устанавливает, что полезные ископаемые могут находиться в собственности недропользователя, то есть в частной собственности. Не возникает ли здесь противоречия с Конституцией? Надо признать, что определенные сложности здесь действительно существуют: если полезные ископаемые являются исключительной собственностью государства, то они, подобно недрам, не могут находиться в частной собственности. Следует сказать, что аналогичные проблемы возникают и применительно к некоторым другим объектам, названным в п. 3 ст. 6 Конституции. Как пишет Б.В. Покровский, формулировка данного пункта относительно законодательства о природных ресурсах в виде растительного и животного мира нуждается в конкретизации. По смыслу этого пункта под растительным и животным миром как объектом государственной собственности понимаются, прежде всего, растения в их естественном природном состоянии, а под животным миром – животные в состоянии естественной свободы. Что касается искусственных насаждений растительности, то они могут находиться как в государственной, так и в частной собственности. То же самое можно сказать и по поводу домашних, а также диких животных, не находящихся в состоянии естественной свободы[14].

Представляется, что этот вывод не только является правильным, но его можно распространить и на такой объект, как полезные ископаемые. Иначе говоря, объектом исключительной государственной собственности будут лишь те полезные ископаемые, которые находятся в своем естественном природном состоянии, то есть в недрах. При извлечении их из недр они теряют свое качество природного ресурса и становятся иной разновидностью имущества. Поэтому следует различать полезные ископаемые, неизвлеченные из недр, и извлеченные из них. Первые представляют собой объект только государственной собственности, вторые могут находиться как в государственной, так и частной собственности.

В этом смысле норма, предусмотренная Законом о нефти, согласно которой «вся нефть в естественном залегании в недрах Республики Казахстан является исключительной собственностью Республики Казахстан» (п. 1 ст. 3), выглядит юридически более точной по сравнению с соответствующей нормой Закона о недрах.

Несколько по иному решается вопрос о праве собственности на полезные ископаемые, находящиеся в минеральном сырье, поскольку само это сырье может находиться как в государственной, так и частной собственности. В силу этого право собственности на полезные ископаемые следует праву собственности на минеральное сырье, в составе которого эти полезные ископаемые находятся. Возникает вопрос, что представляет собой минеральное сырье после извлечения из него полезного ископаемого. Вообще-то отработанное минеральное сырье, не представляющее ценности и не имеющее практического употребления, превращается в отходы производства и обычно именуется довольно специфическим термином «пустая порода». Хотя об этом нет упоминания в Законе о недрах, но следует, на наш взгляд, полагать, что эта порода, особенно в условиях глубинного захоронения или складирования, приобретает статус недр, то есть становится объектом, находящимся в государственной собственности. Другое дело те отходы горного, обогатительного, металлургического и других видов производства (шлаки, отвалы, хвосты и другие), которые после извлечения из них полезных ископаемых, продолжают его сохранять. Этим полезным ископаемым может быть то, ради которого осуществлялась добыча, но которое в силу тех или иных причин (обычно, из-за несовершенства технологических процессов) не удалось извлечь полностью (остаточное полезное ископаемое). В породе может находиться и так называемое «сопутствующее полезное ископаемое». Например, в руде после извлечения из нее олова остается цинк или железо. Такого рода отходы производства приобретают характер «техногенных минеральных образований».

Техногенные минеральные образования представляют собой четвертый вид имущества, который возникает  в процессе осуществления операций по недропользованию. Техногенные минеральные образования – это скопление минеральных образований, горных масс, жидкостей и смесей, содержащих полезные компоненты, являющиеся отходами горнодобывающих и обогатительных, металлургических и других видов производств недропользователей (п.52 ст.1 Закона о недрах). Согласно п. 3 ст. 5 Закона о недрах техногенные минеральные образования являются собственностью недропользователя. Это означает, что указанные образования могут находиться как в частной, так и в государственной собственности. А если речь вести о конкретном объекте в виде техногенного минерального образования, то этот объект может быть посредством контракта на недропользование поделен на части, одна из которых будет принадлежать на праве собственности недропользователю, другая – государству. Техногенные минеральные образования могут выступить предметом вторичной переработки, преследующей цель извлечения находящегося в них полезного ископаемого (остаточного или сопутствующего). Закон о недрах предусматривает, что право собственности на полезные ископаемые, извлеченные из техногенных минеральных образований, находящихся в государственной собственности, определяется контрактом (п. 4 ст. 5 Закона). То есть, предусмотрено правило, которое применяется в случаях, когда полезное ископаемое извлекается непосредственно из недр. В целом же техногенные минеральные образования как вид имущества по своему правовому статусу приближаются к минеральному сырью.

Следует особо подчеркнуть, что долгое время техногенные образования находились вне правового регулирования, это было вызвано недооценкой их роли и значения как одного из важнейших источников добычи минерального сырья. Действующее законодательство о недрах и недропользовании устанавливает порядок и особенности использования и охраны техногенных минеральных образований.

В соответствии с Законом о недрах добыча из техногенных минеральных образований, находящихся в государственной собственности и не закрепленных за конкретными государственными предприятиями, производится на общих основаниях на основе контракта (ст. 17). Учету Государственного кадастра техногенных минеральных образований подлежат: 1) бедные и некондиционные руды полезных ископаемых, скальные и рыхлые породы, добытые из недр попутно при разработке месторождений и заскладированные на специально отведенных земельных угодьях; 2) отходы обогащения руд (хвосты) и химико-металлические переделы минерального сырья, заскладированные на специально отведенных земельных угодьях; 3) вредные отходы добычи и переработки минерального сырья с указанием параметров и среды захоронения[15].

Следовательно, к операциям по использованию техногенных образований предъявляются такие же требования, что и к добыче полезных ископаемых. Тем не менее, на техногенные образования не распространяется правовой режим пользования и охраны месторождений полезных ископаемых.

Таким образом, недра, минеральное сырье, техногенные минеральные образования и полезные ископаемые в добытом и естественном состоянии – это разные виды имущества, имеющие не только различный правовой статус, но и различную физическую и экономическую основу. Между тем, – и на это надо обратить особое внимание – в теории и на практике данные понятия нередко смешивают. Например, утверждается, что право собственности на недра может возникнуть только с момента, когда разработанные (добытые) полезные ископаемые превратятся в минеральное сырье или техногенные минеральные образования[16]. С этим утверждением нельзя согласиться по следующим основаниям. Во-первых, недра не могут быть ни в чьей собственности, кроме как государства. Когда недра в процессе добычи «превратятся» в минеральное сырье или техногенные образования, то они уже перестают быть недрами и становятся другим видом имущества. Во-вторых, напутана технологическая цепочка превращения одного вещества в другое: не полезные ископаемые превращаются в минеральное сырье или техногенные минеральные образования, а, наоборот, путем обработки минерального сырья и техногенных образований из них извлекаются полезные ископаемые.

Смешиваются также понятия «недра» и «полезные ископаемые». В частности, полезные ископаемые, находящиеся в недрах, считают самими недрами.

Поскольку недра, минеральное сырье, техногенные минеральные образования и добытые полезные ископаемые представляют собой различные виды имущества, и при этом недра могут находиться только в государственной собственности, а остальные, выступая продуктом воздействия на недра, существуют как в государственной, так и в частной собственности, представляет интерес вопрос, на основании чего и в силу какого юридического акта у недропользователя, да и у самого государства, возникает право собственности на соответственно минеральное сырье, техногенные минеральные образования и добытое полезное ископаемое.

Кардинальным здесь представляется вопрос, является ли возникновение частной собственности продуктом отчуждения государством своей собственности (как следствие передачи государственного имущества в виде минерального сырья, техногенных минеральных образований и содержащихся в них полезных ископаемых) или же имеет место возникновение новой собственности на новое имущество. Сразу же следует сказать, что возникновение права частной собственности на минеральное сырье, техногенные минеральные образования и добытые полезные ископаемые не есть результат продажи или иного отчуждения данных видов имущества недропользователю, поскольку недра, во-первых, находятся в исключительной государственной собственности и не подлежат отчуждению, во-вторых, минеральное сырье, техногенные минеральные образования и полезные ископаемые представляют собой самостоятельный объект вещных прав. Поэтому основание, предусмотренное п. 2 ст. 235 ГК, в силу которого право собственности на имущество возникает в силу договора купли-продажи или иной сделки об отчуждении этого имущества, в данном случае неприменимо.

Исходя из того, что минеральное сырье по отношению к недрам выражает собой новый вид имущества, есть соблазн опереться в данном случае на п. 1 ст. 235 ГК, в соответствии с которым право собственности на новую вещь принадлежит лицу, изготовившему или создавшему ее, если иное не предусмотрено договором или законодательством. При этом минеральное сырье будет рассматриваться в качестве новой вещи, а лицом, создавшим ее, выступит недропользователь.  В силу такой конструкции при возникновении права собственности на минеральное сырье не происходит ни смены формы собственности на недра, ни отчуждения государственного имущества в виде недр в пользу иного лица – недра и минеральное сырье – это разные виды имущества, являющиеся в рассматриваемой ситуации объектами различных видов прав. В равной мере, если по условиям контракта минеральное сырье или его часть перейдут в собственность государства, то это не явится следствием наличия у государства права собственности на недра. Речь идет о возникновении нового права собственности на вновь созданное имущество. При этом сами недра как объект права государственной собственности в процессе извлечения этих недр на поверхность исчезают, превращаясь в минеральное сырье. Соответственно этому исчезает и право государственной собственности на недра. И речь, следовательно, идет уже о праве собственности на минеральное сырье.

Однако такое решение вопроса представляется ошибочным. Минеральное сырье есть недра, извлеченные на поверхность вместе с содержащимся в них полезным ископаемым. Иначе говоря, минеральное сырье есть продукт переработки недр. Поэтому в основе возникновения права частной собственности на минеральное сырье лежит, по нашему мнению, ст. 237 ГК, а именно часть вторая пункта 1 данной статьи, в силу которого право собственности на новую движимую вещь (в данном случае, минеральное сырье), изготовленную лицом (недропользователем) путем переработки не принадлежащих ему материалов (недр), приобретает данное лицо. И не случайно п. 2 ст. 5 Закона о недрах устанавливает, что право собственности на минеральное сырье принадлежит недропользователю. В то же время данный пункт допускает возможность возникновения права собственности на минеральное сырье и у государства. В основе этого лежит содержащаяся в данном пункте фраза, которая оговаривает возникновение у недропользователя права собственности на минеральное сырье оговоркой – «если иное не предусмотрено контрактом». Следовательно, контрактом может быть предусмотрено возникновение права собственности на это сырье у государства. В равной мере контрактом может быть установлено, что определенная часть сырья будет принадлежать государству, другая – недропользователю. Такое положение типично, когда в качестве контракта выступает договор о разделе продукции.

В итоге можно признать, что основания возникновения права собственности на минеральное сырье относятся к числу так называемых первоначальных оснований, то есть не зависящих от прав предшествующих собственников.

Примерно такая же правовая конструкция имеет место и при возникновении (приобретении) права собственности на полезные ископаемые, добываемые непосредственно из недр. При этом следует исходить из того, что неизвлеченные полезные ископаемые (ископаемые в естественном залегании в недрах) и извлеченные – это разные виды имущества. Извлеченные полезные ископаемые есть продукт переработки не извлеченных ископаемых путем добычи их из недр и поднятия на поверхность земли.

Что касается права собственности на полезные ископаемые, извлекаемые из минерального сырья, то право собственности на ископаемые определяется правом собственности на минеральное сырье, в котором эти ископаемые размещаются. При извлечении полезных ископаемых из техногенных минеральных образований, находящихся в собственности государства, применяется та же схема установления права собственности, как и в случае с минеральным сырьем.

Отдельного разговора заслуживают общераспространенные полезные ископаемые. В соответствии с постановлением Правительства РК от 27 мая 1996 г. к ним относятся: вулканические пористые породы (туфы, шлаки, пемзы); вулканические водосодержащие стекла и стекловидные породы (перлит, обсидиан); галька и гравий, гравийнопесчанная смесь; глиноземсодержащие породы (полевой шпат, пегматит); гипс, гипсовый камень, ангидрит, гажа; глина и глинистые породы (огнеупорные; тугоплавкие и легкоплавкие глины, суглинки, аргиллиты, алевролиты, глинистые сланцы, каолин); карбонатные породы (известняки, доломиты, известняково-доломитовые породы, мел, мергель, мергельно-меловые породы); кремнистые породы (трепел, опоки, диатомит); кварцевополевошпатовые породы; камень бутовый; осадочные, изверженные и метаморфические породы (гранит, базальт, диабаз, мрамор); песок (строительный, кварцевый, кварцево-полевошпатовый); песчаник; природные пигменты; ракушечник; соль поваренная[17]. Все остальные виды полезных ископаемых, соответственно, к общераспространенным не относятся и для них установлен иной правовой режим.

Закон о недрах устанавливает, что общераспространенные полезные ископаемые используются для удовлетворения в основном местных хозяйственных нужд, и выделяет два вида их добычи: добыча для собственных нужд и добыча в коммерческих целях. Исходя из этого, можно обозначить эти виды терминами «некоммерческая добыча» и «коммерческая добыча» общераспространенных полезных ископаемых. Некоммерческую добычу Закон о недрах определяет как добычу, осуществляемую на земельном участке, находящемся в собственности, либо на праве постоянного или временного недропользования без намерения последующего совершения сделок в отношении добытых общераспространенных полезных ископаемых либо подземных вод (подпункт 28 ст. 1 Закона о недрах). То есть, если гражданин на своем дачном участке копает песок и использует его для строительства дачного дома, то добыча полезного ископаемого (песка) является некоммерческой, а само недропользование – постоянным и безвозмездным. Однако если он начинает продавать этот песок с целью получения дохода, то добыча полезного ископаемого является коммерческой и осуществляться она может на основе временного и возмездного недропользования, оформленного в установленном порядке.

Следовательно, для того, чтобы добыча распространенного полезного ископаемого была признана некоммерческой, эта добыча должна соответствовать одновременно двум критериям: 1) возникновение права недропользования на основе другого вещного права (права собственности на земельный участок или права постоянного землепользования); 2) целью добычи является использование извлеченного полезного ископаемого  для собственных нужд[18].

Говоря о том, что добыча общераспространенного полезного ископаемого  осуществляется на основе права собственности на земельный участок, заметим, что в данном случае не имеется в виду право государственной собственности. Государство как таковое не может выступать в качестве хозяйствующего субъекта, осуществляющего разработку недр и добычу полезных ископаемых. Речь, следовательно, может идти только о праве частной собственности на земельный участок.

В то же время в ст. 10 Закона о недрах, устанавливающей виды права недропользования, говорится, что «на праве постоянного и безвозмездного недропользования осуществляется добыча общераспространенных полезных ископаемых для собственных нужд на земельных участках, принадлежащих недропользователю на праве частной собственности или временного землепользования» (п. 3 ст. 10).

Таким образом, налицо внутреннее противоречие Закона о недрах: ст. 1 увязывает право на добычу распространенных полезных ископаемых с правом собственности на земельный участок, а ст. 10 – с правом недропользования, которое, правда, возникает на основе права на земельный участок. К тому же ст. 1 говорит лишь о праве собственности, а ст. 10 – и о праве (временного) землепользования. Представляется, что конструкция, заложенная в ст. 10 Закона о недрах, является более правильной, так как она соответствует характеру, существующих в данном случае отношений. Суть проблемы заключается в том, что недра, независимо от того, какие полезные ископаемые они содержат (общераспространенные или какие-нибудь иные), являются собственностью государства. Осуществление разработки недр на основе прав на земельный участок – по крайней мере, с точки зрения логики выглядит необоснованно: земля и недра это, хотя и взаимосвязанные, но разные виды имущества. Отсюда конструкция: земля выступает объектом земельных прав, включая право частной собственности, недра – объектом права недропользования, которое в силу нахождения недр в исключительной собственности государства всегда выступает правом на чужое имущество. Другое дело, что право на земельный участок влечет возникновение права недропользования. Но при всех обстоятельствах осуществление операций по недропользованию осуществляется в силу наличия права недропользования.

Возвращаясь к теме, на основе чего у недропользователя возникает право частной собственности на общераспространенные полезные ископаемые, отметим, что сам Закон о недрах по этому поводу не содержит никаких указаний. Однако в юридической науке закрепилось мнение, согласно которому это право собственности возникает в силу ст. 241 ГК РК, предусматривающей обращение в собственность общедоступных для сбора либо добычи вещей. Комментируя этот способ приобретения права собственности, Е. А. Суханов пишет, что титул собственности здесь возникает при условии его соответствия закону и общему разрешению собственника, в роли которого выступает государство. Оценка же этого способа приобретения права собственности как первоначального при наличии собственника и выраженной им воли на отчуждение своего имущества связана с тем, что такая воля носит общий характер, не обращенный к конкретным лицам, и потому в данной ситуации не возникает вопроса о правопреемстве[19]. Из казахстанских ученых такой же точки зрения придерживается В. А. Жакенов[20]. 

Несмотря на то, что данная точка зрения является, можно сказать, общепризнанной и стала уже традиционной, она вызывает определенные сомнения. Дело в том, что в собственности государства находятся лишь те полезные ископаемые, которые находятся в своем естественном залегании в недрах. Извлеченные полезные ископаемые по отношению к неизвлеченным представляют собой новый вид имущества. Возникновение права собственности на извлеченные из недр полезные ископаемые относится к числу первоначального приобретения права собственности (как частной, так и государственной). Ранее это имущество (добытое полезное ископаемое) не находилось ни в чьей собственности, так как не было и самого имущества. Между тем, конструкция ст. 241 ГК основана на том, что до того, как имущество перейдет в собственность добытчика, оно находится в собственности государства. То есть, имеет место смена формы собственности с государственной на частную, правда, не в силу конкретной сделки, а на основании общего разрешения собственника-государства. При возникновении права частной собственности на общедоступные полезные ископаемые смены собственности с государственной на частную не происходит и имущество (извлеченные полезные ископаемые) приобретает своего собственника впервые.

На основании изложенного полагаем, что возникновение права собственности на извлеченные для собственных нужд общераспространенные полезные ископаемые (некоммерческая добыча) происходит по общим правилам возникновения права собственности на добытые полезные ископаемые, то есть как на новое имущество, изготовленное путем переработки не принадлежащих переработчику материалов. Однако имеются определенные особенности: если по общему правилу вопрос о том, кто будет собственником (государство или недропользователь) решается контрактом, то в данном случае этот вопрос решается непосредственно законом, причем в пользу недропользователя. В итоге мы имеем специфический (прямо не предусмотренный Гражданским кодексом) способ первоначального возникновения права собственности.

Что касается коммерческой добычи общедоступных полезных ископаемых, то возникновение права собственности на это имущество осуществляется в силу общих правил приобретения права собственности на полезные ископаемые, то есть определяется контрактом на недропользование.

Определенный практический и теоретический интерес представляет вопрос о моменте возникновения права собственности на минеральное сырье и полезные ископаемые. С теоретической точки зрения право собственности на минеральное сырье возникает в момент извлечения его на поверхность земли. Именно в этот момент данное вещество теряет свойство недр, которые могут находиться исключительно в государственной собственности, и приобретает качество нового имущества с возможностью нахождения его в частной собственности. Право собственности на полезное ископаемое возникает в момент извлечения его из минерального сырья, а при добыче полезного ископаемого непосредственно из недр – в момент извлечения его на поверхность земли.

Закон о нефти предусматривает, что нефть, возвращенная в недра для хранения, рассматривается как нефть, поднятая на поверхность (п. 3 ст. 3)[21]. Очевидно, это правило применимо не только к нефти, но и к тем видам минерального сырья и полезных ископаемых, которые в соответствии с технологическими условиями добычи либо возвращаются в недра для дальнейшего хранения, либо направляются туда посредством подземных трубопроводов и иных коммуникаций вообще без подъема на поверхность земли.

Следует отметить, что в контрактах порой предусматривается иной момент возникновения права собственности на минеральное сырье и полезные ископаемые. Таким моментом называют доставку продукции на склад, закачку нефти в резервуары для хранения или даже погрузку ее в танкеры, принадлежащие недропользователю или зафрахтованные им. До этого момента минеральное сырье и полезные ископаемые рассматриваются находящимися в собственности государства.  С теоретических позиций такой подход вряд ли можно считать правильным – физическое отделение минерального сырья и полезных ископаемых от недр с превращением в качественно новый вид имущества происходит именно в момент их извлечения на поверхность земли, что и должно выступить «сигналом» возникновения того или иного права собственности на него. Да и в определении того же самого минерального сырья, приведенном в Законе о недрах, о данном сырье говорится как об извлеченной на поверхность части недр.  Если в качестве недропользователя выступает государственное предприятие Республики Казахстан, то на минеральное сырье и извлеченные полезные ископаемые возникает право государственной собственности. Однако сами предприятия владеют, пользуются и распоряжаются этим имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Подводя итоги, можно отметить следующее. Во-первых, недра, минеральное сырье, полезные ископаемые и техногенные минеральные образования в юридическом смысле представляют собой разные виды имущества. При этом недра всегда выступают объектом права государственной собственности. В частной собственности они находиться не могут. Однако это не исключает того, что они могут быть объектом права недропользования, выступающего в качестве особой разновидности вещного права. В государственной собственности находятся и полезные ископаемые в их природном естественном состоянии (неизвлеченные из недр полезные ископаемые).

Во-вторых, минеральное сырье, извлеченные полезные ископаемые и техногенные минеральные образования могут быть объектом как государственной, так и частной собственности, что при большинстве видов недропользования определяется контрактом.

В силу этого, в-третьих, минеральное сырье, техногенные минеральные образования и извлеченные полезные ископаемые – это важно иметь в виду – не могут выступать объектом права недропользования. Объясняется это тем, что право недропользования относится к такому виду вещного права, объектом которого выступает чужое имущество (то есть имущество, находящееся в чужой собственности). Поэтому Закон о недрах не случайно устанавливает, что переработка минерального сырья не относится к операциям по недропользованию (ст. 20).

Говоря о соотношении недр и полезных ископаемых как самостоятельных разновидностях имущества и, соответственно, объектах различных имущественных прав, необходимо подчеркнуть их тесную и органическую взаимосвязь. В своем естественном природном состоянии полезные ископаемые существуют только в недрах. В свою очередь, недра содержат полезные ископаемые. В этом смысле, допуская некую афористичность суждений, можно сказать, что недра – это природная емкость (помещение, сосуд), в котором размещаются полезные ископаемые в их естественном залегании. Недаром, когда хотят подчеркнуть богатство недр, говорят, что это «кладовая полезных ископаемых». Ценность недр определяется ценностью находящихся в них полезных ископаемых.

И если недра могут быть без полезных ископаемых, то полезные ископаемые в своем природном состоянии могут существовать только в недрах. Выход полезных ископаемых непосредственно на поверхность и их добыча без разработки недр в природе встречается крайне редко. Но даже и в этом случае, полезное ископаемое размещается в недрах.

Разработка недр всегда имеет целью добычу полезных ископаемых. Конечный интерес недропользователя также заключается в полезных ископаемых. Даже разведка или геологическое изучение недр, хотя и имеет ближайшей целью обнаружение полезных ископаемых и установление их количества (размеров месторождения), но конечной целью этих операций выступит добыча, хотя, возможно, и осуществленная другим недропользователем. В этом смысле институт недропользования, хотя и имеет своим объектом недра, но всегда сориентирован на свою конечную цель – добычу полезного ископаемого, находящегося в этих недрах. Но, как уже было сказано выше, с добычей полезного ископаемого право недропользования прекращает свое действие, и начинают «работать» другие вещные права (право частной собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления).

Недра являются имуществом, ограниченным в обороте, поскольку в границах территории Республики Казахстан они являются исключительной собственностью государства и не могут быть предметом купли-продажи, дарения, наследования, залога или же отчуждаться в иной форме. Недра могут быть переданы другим субъектам только на праве недропользования. Это говорит о том, что недра не могут выступать в качестве товара.

Такое положение нередко объясняют тем, что недра – не имущество, не товары, а дары природы, сама природа – имеют естественно-природное начало. И не случайно поэтому, –  отмечают авторы, – они исключены из гражданского, имущественного, товарно-денежного оборота[22].

Отметим, что мнение, согласно которому недра не могут выступать объектом товарного оборота, не является новым. В многочисленных работах советского периода исключение природных ресурсов из гражданского оборота как раз и объяснялось тем, что эти ресурсы находятся в государственной собственности[23]. Но тогда экономика основывалась на государственной собственности. В настоящее время строится рыночная экономика, основанная на частной собственности. Изменилась и государственная идеология. Соответственно этому меняется правовая надстройка. Не изменились лишь недра как природный объект. Но зато изменилось, откликаясь на потребности экономики, законодательство о недрах, породив новую разновидность вещного права – право недропользования. Поэтому недра как объект прав следует оценивать не только с позиций естественных и природных начал, но и в их общественном и юридическом значении.

В свете новых юридических и экономических реалий с утверждением, согласно которому недра не являются товаром и исключены из товарного оборота, поскольку они имеют естественно-природное начало, нельзя, по нашему мнению, согласиться по следующим основаниям.

Во-первых, то обстоятельство, что недра имеют естественно-природное начало, вовсе не исключает того, что они могут быть товаром. В ряде стран недра находятся в частной собственности и в связи с этим, бесспорно, выступают в качестве товара, несмотря на свое свойство «дара природы» и «естественно-природное начало». Кстати, земля тоже имеет такое начало. Однако с установлением частной собственности на землю, что уже имеет место в Казахстане в отношении отдельных видов земель, земля становится товаром и вовлекается в оборот. Следовательно, причина, в силу которой природные ресурсы исключаются из товарного оборота, как это имело место, скажем, при социалистическом способе производства, коренятся не в естественных началах, а в идеологических, политических и экономических соображениях. И этот порядок устанавливается не силой природы, а волей государства.

Во-вторых, товаром являются право недропользования, представляющее собой разновидность имущества (имущественного блага), и полезные ископаемые после извлечения их из недр. Закон о недрах допускает возможность отчуждения недропользователем принадлежащего ему права недропользования, в том числе путем продажи. Передача права недропользования влечет передачу и участка недр, являющегося объектом этого права, хотя и не в собственность, но во владение и пользование другому лицу. Разумеется, объектом купли-продажи в данном случае будет выступать право недропользования. Однако за ним всегда будет стоять тот участок недр, который является объектом данного права и составляет материальную составляющую права недропользования как товара.

В-третьих, само государство, предоставляя право недропользования за плату, за чем фактически стоит предоставление за плату участка недр во владение и пользование, рассматривает этот участок в качестве и товара, и объекта товарного оборота.

В-четвертых, если рассматривать недропользование в его законченном виде, то есть завершающемся добычей полезного ископаемого, то ценность и самого права недропользования, и участка недр определяются находящимся в недрах полезным ископаемым. Иначе говоря, осуществляя предоставление права недропользования, государство продает не столько это право вместе со своим приложением в виде участка недр, а то полезное ископаемое, которое перейдет в собственность недропользователя, и от реализации которого недропользователь будет иметь свой доход. При извлечении полезного ископаемого теряют всякую ценность и перестают быть привлекательными для недропользователя и участок недр, и стоящее за ним право недропользования. Поэтому, анализируя данное отношение в качестве товарно-денежного, следует иметь в виду, что его объект с экономической точки зрения представляет сложный комплекс, включающий право недропользования, его объект в виде участка недр и содержащееся в нем полезное ископаемое. 

В результате можно, на наш взгляд, утверждать, что в современных условиях хозяйствования недра выступают в качестве хотя и своеобразного, но товара. Это своеобразие заключается в том, что их движение как объекта товарного оборота внешне выражается движением права недропользования и не сопровождается сменой формы собственности, которая при всех обстоятельствах остается государственной. В свою очередь ценность недр определяется содержащимся в нем полезным ископаемым, которое переходит в частную собственность.

Вызывает также возражение утверждение, согласно которому недра, будучи даром природы, не являются имуществом, вещью. По поводу разграничения «даров природы», которые не являются имуществом, и природных ресурсов, которые выступают в качестве имущества, в юридической литературе указывается, что «…солнце и солнечное излучение в число имущественных благ как объектов гражданских прав не входят, хотя, несомненно, являются благом для человечества. Лишь те объекты природы, которые являются природными ресурсами, то есть могут быть объектом человеческой деятельности и поэтому признаются законодательными актами объектами собственности, можно отнести к имущественным благам. Так, например, согласно п. 3 ст. 6 Конституции РК и ст. 193 ГК земля, ее недра, воды, растительный и животный мир, другие природные ресурсы находятся, за исключением случаев, предусмотренных законодательством, в государственной собственности и, следовательно, относятся к имущественным благам»[24]. Вообще-то говоря, если бы недра не были имуществом, они не могли бы быть и объектом права государственной собственности, поскольку само по себе право собственности – это вещное, имущественное право.

Как правильно, по нашему мнению, пишет Б.В. Покровский, объекты природы – это действительно естественные природные предметы. Но правом, как объекты права собственности и других вещных прав, они опосредуются не непосредственно в своих природных качествах, а в своем социальном качестве имущества. Право собственности (и не только частной, но и государственной) является основным и типичным имущественным правом. Это обосновывается не только в научной литературе, но и получило закрепление в законодательных актах, в том числе о природных ресурсах. Причем имуществом закон признает не только вещи, находящиеся в обороте, но и вещи, изъятые из него (п. 2 ст. 116 ГК)[25].

Касаясь непосредственно недр, Б.В. Покровский отмечает, что как объект права государственной собственности, то есть имущественного права, они являются имуществом. И хотя с ограничениями, но включаются в гражданский оборот, то есть представляют собой имущество, ограниченное в обороте. Так, передача права недропользования производится на основе гражданско-правовых сделок. Допускается передача права недропользования в залог на основе договора залога имущественных прав[26].

По поводу последнего уточним, что недра как вещь, являющаяся объектом права государственной собственности, и право недропользования, как разновидность вещного права, представляют собой самостоятельные виды имущества. Право недропользования не является вещью, а относится к такой категории имущества, которую принято именовать «имущественные права» (п. 2 ст. 115 ГК). Кроме того, следует учитывать, что границы понятия «отчуждение» или «отчуждаемость» имущества (вещей), с которым Гражданский кодекс увязывает оборотоспособность объектов гражданских прав, довольно подвижны. Так, ранее утверждалось, что непременный признак объекта исключительной государственной собственности, куда включались, естественно, и недра, – его неотчуждаемость, недопустимость возникновения ни у кого кроме собственника права собственности на него[27]. Следовательно, признаком отчуждения имущества выступал фактор смены формы собственности. Если смена формы собственности не допускалась, то такое имущество признавалось неотчуждаемым и поэтому – изъятым из оборота.

В настоящее время границы понятия «отчуждение имущества» существенно расширились. Так, в литературе отмечается: «Под оборотоспособностью объектов гражданских прав понимается их юридическая способность быть отчужденными. Под отчуждением объектов гражданских прав понимается передача имущества в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) от одного субъекта права к другому по сделкам, а также передача его на определенный срок по договорам найма, ссуды и тому подобным договорам»[28]. В силу этого недра следует, по нашему мнению, рассматривать как имущество, ограниченное в обороте.

Ограниченность в обороте недр выражается в первую очередь в том, что они не могут менять форму своей собственности, то есть всегда должны находиться в государственной собственности. Вследствие этого они не могут выступить в качестве товара в экономическом значении этого понятия. Кроме того, передача права недропользования, что влечет передачу самих недр во владение и пользование другому лицу, осуществляется только с разрешения собственника (то есть государства) в лице уполномоченного государственного органа (ст. 14 Закона о недрах).

Признание недр имуществом поднимает вопрос, к какому виду имущества они относятся? В соответствии с Гражданским кодексом «к имущественным благам и правам (имуществу) относятся: вещи, деньги, в том числе иностранная валюта, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество» (п. 2 ст. 115 ГК РК). Из данного перечня недра могут быть либо вещью, либо скрываться за фразой «другое имущество».

В римском праве вещи, относящиеся к человеческому праву (то есть, исключая вещи божественного права, сакральные – res sacrae), делились на вещи публичные (res publicae) и вещи частные (res privatae) – то есть те, что принадлежат отдельным людям[29]. Кроме того, проводилось деление вещей на телесные (res corporales) и бестелесные (res incorporales). Телесные – это те, до которых можно дотронуться, например: поле, раб, одежда, золото, серебро, а также другие без числа. Бестелесные – это те, до которых нельзя дотронуться; каковы те, что определяются как наследство, узуфрукт, обязательства, заключенные каким-либо способом[30].

В современной цивилистике вещи определяют как  «материальные объекты внешнего мира»[31], «предметы, существующие как физические тела и доступные для человеческого обладания»[32], «предметы внешнего материального мира, созданные трудом человека или находящиеся в естественном состоянии»[33].

Исходя из указанных определений, недра отвечают всем признакам вещи. В этом же духе, но уже более конкретно пишет Б. В. Покровский: «Под вещами гражданское законодательство понимает материальные предметы внешнего мира, которые имеют социальное свойство материальных благ, включая различные виды энергии, жидкие и газообразные вещества, животный и растительный мир и отдельные особи этого мира, и даже бактерии и вирусы, выделенные из природной среды»[34].

В отличие от этого, Е. А. Суханов дает следующее определение: «Вещами в гражданском праве признаются материальные, физически осязаемые объекты, имеющие экономическую форму товара. Вещи являются результатом труда, имеющими в силу этого определенную материальную (экономическую ценность)… К числу вещей в гражданском праве относятся также различные виды энергетических ресурсов и сырья, произведенных или добытых человеческим трудом и потому ставших товаром»[35]. Казалось бы, исходя из этого определения, недра не являются «вещами в гражданском праве» – в своем естественном состоянии недра выступают таким объектом материального мира, до которого еще не коснулась рука человека. Однако далее Е. А. Суханов отмечает: «Исключение в этом отношении составляют земля и другие природные ресурсы, которые, как правило, не являются результатами труда… Эти объекты так или иначе тоже вовлекаются в товарный оборот, хотя именно отсутствие у них свойств, присущих результатам чьего-то труда, а также их естественная ограниченность дают основания для предложения об установлении для них особого правого режима (типа никому не принадлежащего «объекта достояния народа»). В качестве объектов гражданских правоотношений земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и другие природные ресурсы также относятся к категории вещей»[36].

В продолжение темы, С.А. Боголюбов указывает, что участки недр и права пользования ими не могут быть предметом купли-продажи, дарения, наследования, вклада, залога или отчуждаться в иной форме, кроме случаев, предусмотренных Законом о недрах; тогда как добытые из недр полезные ископаемые (они при этом перестают быть объектом охраны окружающей среды, поскольку теряют связь с ней) по условиям лицензии могут находиться в федеральной государственной собственности, собственности субъектов РФ, муниципальной, частной и иных формах собственности[37]. Н.В. Кузнецова также считает, что участки недр не могут быть предметом сделок или отчуждаться в иной форме, но полагает, что допускается лишь оборот прав пользования недрами, которые могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому в пределах, установленных законом[38]. Н.Н. Веденин развивает эту мысль таким образом, что действующее законодательство РФ, исходя из специфики недр, признает право частной собственности лишь на добытые из недр полезные ископаемые и иные ресурсы, а не на сами недра и содержащиеся в них полезные ископаемые, энергетические и иные ресурсы, являющиеся государственной собственностью[39]. На наш взгляд, по законодательству РФ (ГК РФ) земельные участки, участки недр и участки водной поверхности относятся к недвижимому имуществу, поэтому отношения, возникающие в процессе их использования, должны носить частно-правовой, а не публично-правовой характер.

Обобщая сказанное по поводу недр как объекта вещных прав (в частности, права недропользования), можно выделить следующие их характерные признаки: 1) недра являются имуществом (имущественным благом), причем в виде вещей; 2) по характеру своего происхождения они охватываются категорией «природные ресурсы»; 3) недра находятся в исключительной собственности государства, но могут быть переданы иному лицу в качестве объекта такой разновидности вещного права, как право недропользования; 4) в зависимости от оборотоспособности они относятся к вещам, ограниченно оборотоспособным; 5) как всякий объект вещного права недра индивидуализированы определенным образом; 6) как вид имущества относятся к категории недвижимости.

Таким образом, нами рассмотрены основные виды имущества, выступающие в качестве объектов права недропользования, среди которых недра занимают особое место.

Авторы статьи: Жусупов Е.Б., Мороз С.П.

Статья опубликована в книге "Объекты гражданских прав".

ВВЕРХ Печать • Сохранить в PDF